Давид Рене - Основные правовые системы современности

В Кувейте в 1963 году принят Торговый кодекс, содержащий главу о договорах. Тем самым здесь отказались от Гражданского кодекса, планировавшегося ранее.

При рецепции швейцарского Гражданского кодекса в него были внесены важные изменения (например, расширены основания развода). Кроме того, Турция сохранила свой Торговый кодекс и, следовательно, не была принята третья часть федерального Обязательственного кодекса, касающаяся ценных бумаг и торговых обществ.

Население Индии в 1977 году составляло 623 миллиона человек, из которых огромное большинство (примерно 85%) входит в индусскую общину. У индуизма немало приверженцев в Пакистане, Бангладеш, Малайзии, Южном Йемене и Восточной Африке. Он составляет основу правовой системы Непала.

Мир подчиняется регрессивной эволюции, включающей четыре периода. Мы живем в последнем периоде, и, следовательно, в самом тяжелом и варварском из всех четырех.

Дамдупат и соглашения бенами -- это то, что осталось от индусских понятий в англизированном ныне договорном праве. Первое относится к залоговому праву, второе близко понятиям фидуции и траста.

Кодификация индусского договорного и наследственного права по образцу "бесценных пандектов Юстиниана" была предложена Вильямом Джоном лорду Корнуэлу в 1788 году. Эти дигесты, законченные в 1797 году пандитом Яганнатха, были переведены на английский язык Колбруком. Идея кодификации индусского права снова была выдвинута 1-й Законодательной комиссией, созданной в 1833 году.

И. Нельсон говорил в 1881 году о "чудовище, называемом индусским правом". Мэн показывает, что англичане действовали так, как будто хотели применять в Англии право посредством лиц, имеющих в своем распоряжении только Глэнвилла, Флета, Брэктона и Кока.

"Я считаю страшным абсурдом,-- говорит один из членов этого суда,-применять в отношении Мараван доктрину индусского права... Однако сегодня слишком поздно уже действовать в соответствии с моим пониманием этой абсурдности. Но я хотел бы, чтобы было известно о том, что я все это понимаю". Надо отметить тем не менее, что закон о мадрасском гражданском суде 1873 года говорит обо "всех обычаях, имеющих силу закона и применяющихся в отношении лиц и имущества". Однако Высший суд Мадраса учитывал эту норму только при рассмотрении дел, возникших на востоке провинции.

Такой осведомленный автор, как Мэн, например, признался, что он грешен в чрезмерной систематизации при описании владения в индусском праве; влияние этой работы на суды также повлекло за собой деформацию индусского права.

Подобным образом в Риме jus civile распространялось только на римских граждан и пришлось создавать другую систему -- jus gentium -- для отношений, в которых участвовали и неримские граждане,

Исключение составлял только штат Бомбей.

Так, отказались от применения английского права в отношении соблюдения воскресных дней, от уголовных санкций, предусматривавшихся английским правом в случае самоубийства, от норм, запрещавших иностранцам иметь недвижимость, и от многих технических норм английского права. Сеталвад говорит в этой связи о "выборочном применении" английского права.

Целесообразно разделять в связи с изучаемым вопросом провинции, непосредственно управлявшиеся англичанами, и индийские княжества. До установления независимости княжества занимали одну треть всей территории страны, в них проживала четвертая часть всего населения Индии.

Различие между королевскими судами и судами компании было ликвидировано ранее, но регламенты, определяющие порядок отправления правосудия, были воспроизведены в новом законе.

Регламент VII 1852 года в Бенгалии оговаривает, что формулу "справедливость и совесть" не следует толковать как обосновывающую применение английского или какого-либо иного иностранного права. Важно, чтобы судьи сами решали в каждом случае, соответствует ли избранная ими норма требованиям справедливости в понимании индийского общества.

Комиссия вполне справедливо отметила в 1882 году, что в том, что касается мусульманского права, предложенный кодекс не может дать положительных результатов, учитывая саму природу этого права. Законодатель не должен был, по мнению комиссии, компрометировать себя таким проектом.

Еще ранее сочли необходимым двумя актами 1790 и 1827 годов глубоко реформировать уголовное право как отсталое и оставлявшее большой простор для произвола.

В частности, вторая комиссия заседала в Лондоне в 1853--1855 годах.

Закон о Верховном суде 1861 года ликвидировал и местные суды, и верховные суды, существовавшие в президенциях. Эти суды были заменены в ряде провинций высшими судами, а в некоторых провинциях аналогичные функции были временно переданы судебным комиссариатам, впредь до создания высших судов.

Даже в вопросах уголовного права суд присяжных был обязателен только в президенциях. Кодекс предоставляет каждой провинции право применять или не применять этот институт в той мере, в какой она сочтет это необходимым. Практика здесь весьма разнообразна. Юридическая комиссия, созданная в 1955 году, рекомендовала ликвидировать присяжных как "английский институт, не получивший развития и не укоренившийся в Индии".

Это именно так, хотя традиционно в Индии судьи рекрутируются двумя способами: из адвокатуры, как в Англии, или из числа чиновников.

Любопытно отметить, однако, что не только английские авторы, но и Судебный комитет неоднократно предостерегали суды Индии против их тенденции слишком слепо следовать английским прецедентам, не пригодным для Индии.

"В Индии право справедливости действует в рамках, а не в противовес общему праву".

Речь идет о существующем в силу закона праве требовать от доверительного собственника выполнения своих обязанностей. Индийский закон о доверительной собственности не регулирует отношений, связанных с семейной собственностью; это специально оговорено в законе.

Деление Индии на штаты, установленное Конституцией 1950 года, неоднократно модифицировалось. Сегодня в государстве 22 штата и некоторое число территорий.

В Индии говорят на 179 языках и 544 диалектах.

Это должно было произойти, согласно Конституции, в середине 60-х годов, с оговоркой, что в области права это произойдет позднее, к дате, которую установит парламент. Специальная комиссия занимается модернизацией хинди в целях перевода понятий общего права.

Закон о земельной реформе штата Бихар предусматривал, что возмещение за изъятую землю варьируется в зависимости от его состояния. И в других штатах были проведены радикальные реформы, ограничивавшие допускаемые размеры частной собственности 8 и даже 5 гектарами обрабатываемой земли.

Над низшими судами находятся суды дистриктов по гражданским делам и сессионные суды -- по уголовным. Следующая инстанция -- высокие суды, причем некоторые из них охватывают несколько штатов и территорий.

В 1947 году отменена возможность обращения в Судебный комитет Тайного совета.

Кроме Малайзии и Бирмы, находившихся под английским господством. Обычное право этих стран, испытавшее влияние ислама и индусского права, было во многих отношениях точно скопировано по моделям общего права.

По традиции спорные вопросы решаются на основе чувства гуманности, затем -- ритов, затем -- разума и лишь после всего этого может последовать обращение к праву.

Согласно легенде, право (фа) изобрел варварский народ, называвшийся миао в XXIII веке до нашей эры; бог затем истребил этот народ.

В VII веке император Кан Ши открыто заявлял: "Число тяжб беспримерно возрастет, если люди не будут бояться обращаться в суды, надеясь легко найти там справедливость... Половины наших подданных не хватит, чтобы решать споры другой половины. Поэтому я требую, чтобы с теми, кто обращается в суд, обходились безжалостно, так чтобы они почувствовали отвращение к праву и тряслись от страха от одной мысли предстать перед судьей".

Первые кодексы утеряны. Из сохранившихся самый старый датирован VII веком нашей эры (династия Тан). Кодекс разделен на две. части: первая--уголовное право (лю), вторая--административные правила (лин). После падения империи действовал кодекс, именуемый Татзин Люли, опубликованный в 1648 году. Его первая часть содержала 457 норм (лю), которые около 1800 года были исправлены и дополнены еще 1800 нормами, содержащими правила применения (ли). Все нормы были разбиты на шесть разделов в зависимости от того, какой из шести органов высшего управления они интересовали.

Эти кодексы продолжают действовать на Тайване.

Конституция 1954 года содержит широкую декларацию прав, а ее ст. 78 гарантирует независимость судей.

Япония не знала эгалитарных установок, свойственных старокитайскому обществу.

Португальцы познакомили Европу с японцами в 1542 году. Распространение христианства стало угрозой для общественного строя Японии.