Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства

Необходимо отметить, что клиринговая деятельность длительное время (до 01 января 2013 г.) относилась к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и могла с отдельными ее видами совмещаться, о чем подробнее будет сказано ниже. В связи с чем на нее распространялись нормы «Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг», утвержденного Приказом ФСФР России от 24 мая 2012 г. № 12–32/пз-н[85].

Поскольку внутренний контроль также является неотъемлемой частью профессиональных участников рынка ценных бумаг и кредитных организаций, то при совмещении клиринговой организацией своей деятельности с иными видами предпринимательской деятельности, требующими осуществления внутреннего контроля, она также должна будет выполнять требования по организации внутреннего контроля в рамках таких видов деятельности[86]. Осуществление внутреннего контроля при таком совмещении может быть возложено на нескольких контролеров. При этом каждый контролер должен (а) соответствовать квалификационным требованиям по виду (видам) деятельности, а также (б) составлять и представлять органам управления организации отчеты по виду (видам) деятельности, в отношении которого (которых) контролер осуществляет свои функции.

Помимо требований к организации и осуществлению внутреннего контроля, клиринговая организация в соответствии с нормами ст. 22 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» обязана утвердить документы, определяющие:

– меры, направленные на снижение кредитных, операционных и иных рисков, в том числе меры по обеспечению бесперебойного функционирования программно-технических средств, предназначенных для осуществления клиринговой деятельности (п. 5);

– меры, направленные на предотвращение и урегулирование конфликта интересов при осуществлении клиринга и совмещении клиринговой деятельности с иными видами деятельности (п. 5);

– меры, направленные на снижение рисков (п. 8);

– меры, принимаемые в случаях возникновения чрезвычайных обстоятельств, которые могут препятствовать нормальному осуществлению клиринговой деятельности, и направленные на обеспечение непрерывности осуществления такой деятельности (п.9).

Предварительное одобрение указанных документов в обязательном порядке проходит через специально созданный комитет по рискам или его аналог, который подотчетен совету директоров клиринговой организации и состоит не менее чем наполовину из представителей участников клиринга. Детальные требования к указанным документам устанавливаются нормативным актом Банка России, который, однако, на сегодняшний день не принят.

Возложенные на клиринговые организации права и обязанности исполняются ими лично. Они не вправе передавать полномочия единоличного исполнительного органа другому лицу (управляющему, управляющей организации).

На практике клиринговые организации имеют различные наименования, например, клиринговый центр, клиринговая палата и т. п. В то же время иные юридические лица, не являющиеся клиринговыми организациями, не могут использовать слово «клиринг», производные от него слова и сочетания с ним в своем фирменном наименовании, за исключением случаев, установленных федеральными законами (ч. 13 ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»).

Будучи одним из ключевых звеньев инфраструктуры рынка ценных бумаг, клиринговая организация обязана обеспечить раскрытие информации о своей деятельности. На этот счет ч. 2 ст. 19 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» содержит открытый перечень сведений, подлежащих раскрытию и размещению клиринговой организации на своем сайте, а именно:

– свои учредительные документы и учредительные документы лица, осуществляющего функции центрального контрагента;

– правила клиринга;

– годовые отчеты клиринговой организации и лица, осуществляющего функции центрального контрагента, с приложением аудиторских заключений в отношении содержащейся в годовых отчетах годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности;

– перечня организаторов торгов, на торгах которых заключаются договоры, клиринг обязательств из которых осуществляется клиринговой организацией;

– наименование организации (наименования организаций), которая (которые) осуществляет (осуществляют) денежные расчеты по итогам клиринга;

– наименование расчетного депозитария (наименования расчетных депозитариев), осуществляющего (осуществляющих) операции, связанные с исполнением обязательств по передаче ценных бумаг по итогам клиринга;

– наименования депозитариев, на счетах которых учитываются права на ценные бумаги, являющиеся предметом коллективного клирингового обеспечения;

– и другие сведения.

Доступ к ознакомлению с указанной информацией является свободным и предоставляется всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения такой информации. При этом требования к порядку и срокам раскрытия информации клиринговой организацией должны быть определены регулятором на уровне подзаконного акта, но, как и в ряде других случаев, соответствующего акта пока не принято.

Забегая вперед, отметим, что установление на законодательном уровне особых требований к деятельности клиринговой организации оправданно. Клиринговая организация является важнейшим элементом инфраструктуры рынка ценных бумаг, особенно заметна ее роль при осуществлении организованных торгов. Эффективное и профессиональное выполнение свойственных ей функций служит залогом стабильности рынка и складывающихся на нем отношений.

Осуществление клиринговой организацией своей деятельности, как правило, должно быть ее основным видом деятельности на рынке ценных бумаг в целях недопущения злоупотребления своим статусом и нанесения ущерба интересам участников клиринга. Тем не менее, в соответствии со ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» клиринговые организации вправе осуществлять свою деятельность как на исключительной основе, так и на условиях ее совмещения с иными видами деятельности. Необходимо отметить, что нормы данной статьи содержат закрытый перечень тех видов деятельности, которые клиринговая организация осуществлять не вправе ни при каких обстоятельствах (ч. 3), и открытый перечень вариантов совмещения клиринговой деятельности (ч. 4–5), дополнительно указывая, что клиринговая организация, совмещающая клиринговую деятельность с иными видами деятельности, обязана:

– создать для осуществления клиринга одно или несколько отдельных структурных подразделений (ч. 6);

– принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, возникающего у клиринговой организации в связи с таким совмещением (ч. 8).

Примерами вышеуказанных положений закона являются следующие. Клиринговая организация не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами (далее – АИФами), паевыми инвестиционными фондами (далее – ПИФами) и негосударственными пенсионными фондами (далее – НПФами), деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, ПИФов и НПФов, деятельностью АИФов, деятельностью НПФов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию.

При совмещении клиринговой деятельности с деятельностью организатора торгов клиринговая организация не вправе осуществлять функции центрального контрагента, а также совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами. При совмещении клиринговой деятельности с брокерской, дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами клиринговая организация не вправе осуществлять клиринг с участием центрального контрагента и функции центрального контрагента.

Клиринговая организация, осуществляя специфическую разновидность предпринимательской деятельности, особого распространения на рынке не имеет. Это особенно заметно при сравнении количества выданных лицензий на осуществление клиринговой деятельности и лицензий на осуществление различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Как уже говорилось, по состоянию на 16 мая 2014 г. регулятором было выдано 6 лицензий на осуществление клиринговой деятельности. При этом два наиболее крупных лицензиата – Акционерный Коммерческий Банк «Национальный Клиринговый Центр» (закрытое акционерное общество) и Небанковская кредитная организация закрытое акционерное общество «Национальный расчетный депозитарий» – являются кредитными организациями, т. е. совмещают клиринговую деятельность с возможностью совершения банковских операций.