Зинаида Макарова - Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых

В уголовном судопроизводстве деятельность адвоката-защитника имеет в большей степени публично-правовой характер, ибо здесь решается вопрос об уголовной ответственности за деяние, которое государством признано общественно опасным, т. е. опасным для всего общества даже в том случае, когда нарушается только частный интерес и защищается только частный интерес[114]. Кроме того, публично-правовой характер деятельности адвоката-защитника проявляется также в его обязанности защищать не любые, а только законные интересы подозреваемого, обвиняемого и только теми средствами, которые не запрещены законом.

А. Д. Бойков правильно заметил, что последовательное служение адвоката общественным интересам способствует повышению его авторитета у органов следствия, прокуратуры и суда, что в конечном счете сказывается на убедительности осуществляемой им защиты[115]. Именно это придает объективный характер деятельности адвоката и повышает престиж всей адвокатуры в глазах гражданского общества: «…адвокат, в силу условий своей деятельности, необходимо является и служителем, и творцом права. Эта единственная характерная особенность неизменно присуща деятельности адвоката во все времена. Передаваясь из поколения в поколение, из страны в страну, она укрепляет веру в силу правового начала и сознание общественной миссии адвокатуры»[116].

Публично-правовой характер деятельности адвокатов-защитников усиливается и в зарубежных государствах. Так, в Германии возрастают требования к воспитательной роли защитника по делам о нарушениях несовершеннолетних. По действующему законодательству Германии «основная задача защитника, участвующего, – не добиваться в первую очередь оправдательного приговора или более мягкой меры наказания, а содействовать воспитательному характеру ювенального судопроизводства и выбору наиболее подходящей меры воздействия на правонарушителя»[117].

И. В. Гессен о необходимости адвокатуры в дореволюционной России писал: «Последнее пятидесятилетие доказало нам ясно, что никакое образование не в состоянии ничего сделать, если уровень общественной нравственности постепенно понижается, и понятия о праве и законности сделались пустыми звуками за оградами формальностей, буквы закона, протекций и безнаказанности судей перед общественным мнением. Гласность и одна гласность в состоянии восстановить у нас понятия о законе и праве и искоренить хотя несколько взяточничество и казнокрадство. Если же мы хотим в самом деле гласного судопроизводства, должны хотеть и адвокатуры, т. е. иными словами, – хотим мы цели, должны хотеть и средства»[118]. Эти слова звучат актуально и сегодня. Отказ от гласности как принципа судопроизводства, келейность рассмотрения судебных дел вредит не только правосудию. Это может привести (и, по моему, уже приводит) к тому, что адвокаты перестают себя чувствовать представителями гражданского общества и постепенно превращаются в юридических чиновников, представителей любых частных интересов, которые защищают «всеми правдами и неправдами». Нельзя допустить, чтобы адвокатура превратилась, как писал Ф. М. Достоевский, в школу изворотливости ума и засушения сердца, школу извращения всякого здорового чувства по мере надобности, школу всевозможных посягнований, бесстрашных и безнаказанных, постоянную и неустанную, по мере спроса и требования, и возведенную в какой-то принцип, а с нашей непривычки и в какую-то доблесть, которой все аплодируют[119].

Сегодня, на мой взгляд, наиболее остро встает вопрос: кому служит адвокат. Мой ответ таков: адвокат, адвокатура являются выразителями общественного мнения, они служат обществу, закону, профессионально защищая в соответствии с законом и нормами нравственности права, свободы и законные интересы каждого, кто обратился к ним за юридической помощью. Закон и нравственность – вот средства, которыми реализуются назначение адвокатуры в Российской Федерации.

Весьма важным для деятельности адвокатуры является принцип независимости, гарантии которой установлены в ст. 18 Федерального закона:

1. Запрещение вмешательства в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким-либо образом. Данный запрет относится как к государственным органам, так и к физическим и юридическим лицам. Если адвокат действует в соответствии с законом, препятствовать ему в осуществлении защиты или представительства в уголовном процессе или пытаться навязать ему действия и решения, с которыми не согласен адвокат, которые противоречат закону, недопустимо, кто бы ни пытался это осуществить. Данное обстоятельство в равной степени относится как к должностным лицам, так и к доверителю, и подзащитному, ибо согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.

2. Недопустимость привлечения адвоката к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Данная гарантия независимости адвоката позволяет ему занимать позицию по делу, высказывать мнение по вопросам, которые возникают в ходе производства по уголовным делам, не опасаясь за последствия своих действий, без оглядки на то, понравится это или нет государственным органам или иным лицам, участвующим в уголовном процессе.

Однако адвокат может, например, высказать при осуществлении адвокатской деятельности оскорбительное мнение в адрес кого-либо из участников судопроизводства. В этом случае он без сомнения может быть привлечен к ответственности без вступившего в законную силу приговора суда. Поэтому в ч. 2 ст. 18 Федерального закона следовало указать не на мнение адвоката, а на его позицию по делу, мнение по существу дела и вопросам, возникающим в ходе производства по уголовному делу.

Надлежащее выполнение профессионального поручения адвокатом включает в себя должную организацию труда, исключение спешки и поверхностности, активность в судебном процессе, принципиальность и настойчивость в отстаивании избранной позиции, полное использование профессиональных возможностей, включая предусмотренное законом право обжалования неблагоприятных решений, обязанность оказывать доверителю и подзащитному иную юридическую помощь: разъяснение правового значения возникающих проблем, ознакомление с документами и т. п. (п. 2.2 Правил адвокатской этики, подготовленных Международным союзом (содружеством) адвокатов).[120] Адвокат несет гражданско-правовую ответственность перед доверителем согласно условиям соглашения об оказании юридической помощи. Адвокат осуществляет в соответствии с федеральным законом страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи (ст. 19 Федерального закона). Доверитель вправе требовать от адвоката возмещения убытков, если последний не выполнил поручение или выполнил его не в соответствии с соглашением об оказании юридической помощи, в том числе и путем предъявления иска. Статус адвоката может быть прекращен за неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнения решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции (п. 6 ч. 1 ст. 17 Федерального закона).

В Федеральном законе представляется необходимым установить права доверителя. В частности, доверитель вправе требовать полного или частного возвращения полученного адвокатом гонорара за оказание юридической помощи доверителю, если юридическая помощь не оказывалась или оказывалась неквалифицированно. Кроме того, доверителю следует предоставить право на возмещение морального вреда, который действиями адвоката был причинен ему или назначенному лицу.

Согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности. В соответствии со ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г., нарушение адвокатом требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодекса профессиональной этики адвоката, совершенное умышленно или по грубой неосторожности, влечет применение мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных Федеральным законом и Кодексом профессиональной этики адвоката, установленных собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты. Мерами дисциплинарной ответственности являются замечание, предупреждение, прекращение статуса адвоката, иные меры, установленные собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты.