Кузьма Кичик - Государственный (муниципальный) заказ России: правовые проблемы формирования, размещения и исполнения

694

Мартыненко Г.И. Размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд // Право и экономика. – 2006. – № 10; СПС «КонсультантПлюс». – Абз. 35.

См.: Комментарий к Федеральному закону «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» / под общ. ред. проф. Ю.А. Тихомирова. – М., 2007. – С. 149.

Однако не все специалисты считают удачным отождествление понятий «начальная цена контракта» и «максимальная цена контракта». По мнению А.С. Кочетова и А.А. Груздева, понимание «начальной цены контракта» как максимальной величины цены контракта является ошибочным. Начальная цена контракта должна восприниматься в качестве ориентировочной, а не максимальной. «То обстоятельство, что заказчик имеет право на общих основаниях рассматривать заявки с ценой предложения, превышающей объявленную им начальную цену, а также предусматривать в конкурсной документации возможность изменения стоимости договора, нисколько не противоречит антикоррупционной направленности Закона № 94-ФЗ» (Кочетов А.С., Груздев В.В. Размещение заказов для государственных и муниципальных нужд: правоприменительная практика // Право и экономика. – 2007. – № 1. – С. 16).

Заметим, что в документах, направленных на регулирование отношений, в которых публично-правовое образование выступает не покупателем, а продавцом какого-либо товара, используется иная формулировка – «начальная (минимальная) цена контракта» (см., например, п. 12.8 разъяснений ФАС России по вопросам применения статьи 17.1 Федерального закона «О защите конкуренции», приложение к письму ФАС России от 26 февраля 2009 г. № ИА/4770 // СПС «КонсультантПлюс»).

Закон № 94-ФЗ не определяет величину, выше которой заказчик, уполномоченный орган не вправе устанавливать начальную (максимальную) сумму контракта, за исключением случаев размещения заказа у субъектов малого предпринимательства. В этом случае сумма контракта, как мы уже отмечали, не может превышать 15 млн руб. (ч. 1.1 ст. 15 Закона, п. 1 постановления Правительства РФ от 17 марта 2009 г. № 237).

См.: Кузнецова И.В., Трефилова Т. Н., Еременко Н.В. Размещение заказа в 2006—2008 года: подводим итоги // Госзаказ: управление, размещение, обеспечение. – 2009. – № 15. – С. 29.

Жариков К.А. Где экономия, а где игра цифр // Госзаказ: управление, размещение, обеспечение. – 2008. – № 11. – С. 101.

Статья 19.1 введена в действие Федеральным законом от 21 апреля 2011 г. № 79-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (СЗ РФ. – 2011. – № 17. – Ст. 2320).

См.: Вайпан В.А. Практика применения законодательства о размещении заказов для государственных и муниципальных нужд (с учетом Федерального закона от 20 апреля 2007 г. № 53-ФЗ) // Право и экономика. – 2007. – № 5; СПС «КонсультантПлюс». – Абз. 44.

Вместе с этим отметим, что некоторые государственные органы дают рекомендации государственным заказчикам по определению начальной цены контракта (см., например, письма Министерства регионального развития РФ от 6 октября 2009 г. № 32673-ИП/08, от 1 июля 2009 г. № 20223-ИП/08, от 22 июня 2009 г. № 18981-ИМ/08 // СПС «КонсультантПлюс»).

Кикавец В.В. Закон против государственного заказчика? // Современное право. – 2009. – № 1; СПС «КонсультантПлюс». – Абз. 66. Соглашаясь в целом с приведенным высказыванием, отметим, что к демпингу, по нашему мнению, приводит не неверное определение начальной (максимальной) цены контракта, а отсутствие закрепленного нижнего уровня цены контракта («минимальной» цены контракта).

Кочаненко Е.П. Порядок заключения государственного (муниципального) контракта вследствие непреодолимой силы // Законодательство и экономика. – 2009. – № 7; СПС «КонсультантПлюс». – Абз. 35.

В литературе отмечается, что государственные заказчики часто «в качестве начальной цены контрактов (лотов)… указывают количество денежных средств, выделенных им на закупку данного вида продукции» (см.: Нестерович Н.В. Эффективность Закона 94-ФЗ: есть ли она? // Государственные и муниципальные закупки-2008: сборник докладов. – М., 2008. – С. 115).

Некоторые специалисты отмечают, что применение закупочных процедур приводит к снижению цены контракта даже ниже среднерыночных оптовых цен (см.: Дугенец А.С. Рецензия на диссертацию С.Ю. Сушкова «Административная ответственность за нарушение законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // Административное право и процесс. – 2007. – № 4; СПС «КонсультантПлюс». – Абз. 21).

На эту проблему указывает, в частности, О.А. Бортенева (см.: Бортенева О.А. Способы размещения заказов на поставку товаров (работ, услуг) для государственных нужд в свете нового законодательства // Налоги (газета). – 2006. – № 8; СПС «КонсультантПлюс». – Абз. 30). Однако, по нашему мнению, автор необоснованно относит эту проблему лишь к проблемам аукционов. Очевидно, проблема определения начальной (максимальной) цены контракта имеет отношение и к иным способам размещения заказов.

О проблеме отсутствия должной заинтересованности сотрудников государственных (муниципальных) заказчиков в эффективном размещении заказов см. §3.1 настоящей работы.

Полагаем, употребление слова «минимальный» в указанных нормах является необоснованным, в связи с чем оно подлежит исключению из текста.

По Закону № 94-ФЗ речь идет о торгах и запросе котировок, поскольку только при этих способах размещения заказов устанавливается начальная (максимальная) цена контракта. В случае же увеличения способов размещения заказов в закупочной системе России за счет конкурентных переговоров, запросов предложений и иных процедур, проведение которых, возможно, будет сопровождаться установлением начальной (максимальной) цены контракта, представляется очевидным соразмерное этому увеличение перечня случаев определения «минимальной цены» контракта.

По мнению некоторых специалистов, чем ниже квалификация подрядчика, тем меньшую цену он готов предложить при заключении контракта (см., например: Евсташенков А.Н. Особенности размещения заказов на строительные и подрядные работы // Государственные и муниципальные закупки-2008: сборник докладов. – М., 2008. – С. 59; Осипов А. Цена важнее всего // ЭЖ-Юрист. – 2007. – № 23; СПС «КонсультантПлюс». – Абз. 32).

Более того, как мы уже отметили, возможность такой ситуации указана в самом Законе о размещении заказов (ч. 6.1 ст. 37, ч. 18 ст. 41.10 Закона).

См.: Предложения Координационного совета по антикризисным мерам в государственных закупках. – С. 25.

Зимина Л.А. Практика государственных и муниципальных закупок в Германии // Госзаказ: управление, размещение, обеспечение. – 2008. – № 11. – С. 106.

Международный прокьюремент / В. Малочко, Т. Уилсон и др. – М., 2003. – С. 451, 452.

Там же. – С. 260.

Там же. – С. 250.

Указанная статья содержится в главе 3.1 Закона № 94-ФЗ, вступившей в силу с 1 июля 2009 г.

Подробнее о «предельной» и «гарантийной» («гарантированной») ценах см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. – Кн. 1. – С. 332 и след.

См. ст. 62 и др. Федерального закона от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» // СЗ РФ. – 2010. – №16. – Ст. 1815.

См.: Постановление Правительства РФ от 14 марта 1998 г. № 316 «Об установлении предельных цен на работы (услуги), выполняемые (оказываемые) федеральными государственными унитарными предприятиями» // СЗ РФ. – 1998. – № 12. – Ст. 1448.

См.: Постановление Верховного Совета РФ от 4 апреля 1992 г. № 2661-1 «О мерах по обеспечению поставок продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности» // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1992. – № 16. – Ст. 843.

См. ст. 6 Федерального закона от 2 декабря 1994 г. № 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»; ст. 3 Закона РФ от 14 мая 1993 г. № 4973-1 «О зерне» // Российская газета. – 1993.– 29 мая. – № 102; и др.

См.: Волков Г.А., Голиченков А.К., Козырь О.М. Комментарий к Земельному кодексу Российской Федерации / под ред. проф. А.К. Голиченкова. – М., 2002. – С. XI.